Il decreto legislativo n. 39 del 2014, introducendo nel decreto del Presidente della Repubblica n. 313 del 2002 l'articolo 25-bis (Certificato penale del casellario giudiziale richiesto dal datore di lavoro), attua la direttiva 2011/93/UE del 13 dicembre 2011, relativa alla lotta contro l'abuso e lo sfruttamento sessuale dei minori e la pornografia minorile.
  La direttiva prevede che, ai fini della prevenzione di eventuali recidive, i datori di lavoro siano posti in grado di conoscere, al momento dell'assunzione per impieghi che comportino contatti diretti e regolari con minori, l'eventuale esistenza di precedenti condanne per delitti sessuali a danno di minori o di misure interdittive, derivanti da tali condanne, all'esercizio di attività che comportino contatti diretti e regolari con minori. Tale obbligo informativo, il cui inadempimento è sanzionato con sanzione amministrativa pecuniaria, si attua mediante l'acquisizione di un apposito certificato rilasciato dall'Ufficio del casellario centrale.
  Sul tema, sin dallo scorso aprile il Ministero della giustizia ha pubblicato sul proprio sito web istituzionale due circolari del Dipartimento per gli Affari di Giustizia, alcune note esplicative dell'Ufficio Legislativo ed una scheda pratica (corredata da FAQ) contenente le informazioni di rilievo per chi fosse interessato all'applicazione concreta della nuova normativa.
  In particolare, è stato chiarito che la normativa è destinata ad essere applicata ai nuovi rapporti di lavoro instaurati con soggetti la cui attività comporti contatti diretti e regolari con minori.
  Inoltre, si è precisato che l'obbligo di richiedere il certificato del casellario giudiziale sorge soltanto con riferimento ai rapporti di lavoro in senso stretto, con esclusione, pertanto, di quei rapporti di collaborazione inquadrabili nel volontariato. In mancanza di argomenti testuali o sistematici di segno contrario, si è altresì rilevato che il datore di lavoro non ha l'obbligo di reiterare la richiesta di certificato alla scadenza dello stesso.
  Da ultimo, l'Ufficio del casellario centrale ha completato l'aggiornamento del proprio sistema informativo ed è oggi in grado di consentire il rilascio del nuovo certificato che contenga le sole iscrizioni di provvedimenti riferiti ai reati espressamente indicati dalla normativa in questione. Non è dunque più necessario, per il datore di lavoro, acquisire una dichiarazione del lavoratore sostitutiva della certificazione prima di procedere all'impiego del lavoratore.
  La previsione dell'obbligo di acquisizione del certificato costituisce misura ritenuta necessaria per assicurare il perseguimento della finalità della direttiva citata, rivolta ad evitare che determinati soggetti, resisi responsabili di gravi reati in danno di minori, possano commetterne di ulteriori approfittando dell'esercizio di mansioni lavorative che comportino contatti diretti e regolari con i medesimi.
  Il codice penale prevede altresì la pena accessoria dell'interdizione perpetua da qualunque incarico nelle scuole di ogni ordine e grado, nonché da ogni ufficio o servizio in istituzioni o strutture pubbliche o private frequentate abitualmente da minori, nei confronti dei condannati per i delitti di natura sessuale in relazione ai quali sussiste l'obbligo di preventiva informazione da parte del datore di lavoro; tale obbligo, in tal modo, è altresì direttamente strumentale ad assicurare effettività alla pena accessoria sopra indicata.
  Quanto all'ambito di applicazione della norma, il testo dell'articolo 25-bis citato precisa che essa opera nei confronti di tutti i datori di lavoro che intendano «impiegare al lavoro» una persona per lo svolgimento di attività professionali o di attività volontarie organizzate che comportino contatti diretti e regolari con i minori; la norma si riferisce dunque ad un rapporto contrattuale con prestazioni corrispettive e pone l'obbligo a carico del datore di lavoro nel momento in cui inizia il rapporto di lavoro: solo all'atto dell'assunzione sorge l'obbligo e trova applicazione, per il caso di inadempimento, la correlata sanzione. Analogo obbligo sorge quando, scaduto il termine di durata previsto, il datore di lavoro stipuli altro e nuovo contratto con lo stesso lavoratore.
  Infine, poiché la norma non contiene alcuna previsione di retroattività (né può applicarsi retroattivamente la relativa sanzione amministrativa) la stessa non si riferisce ai rapporti di lavoro conclusi in epoca anteriore alla entrata in vigore della norma.
  Quanto alle questioni relative alla mancata inclusione nell'ambito applicativo della norma dei rapporti di volontariato o di collaborazione non strutturate secondo l'archetipo del contratto di lavoro, ed alla irrilevanza dei cosiddetti «carichi pendenti», va rilevato che, in linea teorica, sarebbe auspicabile offrire una maggiore tutela ai minori, soggetti per loro stessa definizione «deboli», ampliando le garanzie informative ad ogni rapporto che, al di là della qualificazione giuridica formale, comporti un contatto diretto con tale categoria di soggetti.
  È tuttavia vero che, sotto il profilo pratico, la soluzione prescelta dal legislatore risponde all'esigenza di evitare di sovraccaricare i datori di lavoro di oneri informativi ulteriori rispetto a quelli imposti dalla norma comunitaria, anche alla luce del principio di cui all'articolo 32 della legge 24 dicembre 2012, n. 234, per il quale gli atti di recepimento di direttive dell'Unione europea non possono prevedere l'introduzione o il mantenimento di livelli di regolazione superiori a quelli minimi richiesti dalle direttive stesse.
  La limitazione delle garanzie informative alle sole condanne e non ai procedimenti ancora pendenti, inoltre, appare in linea con la previsione della specifica pena accessoria (ad una condanna definitiva) dell'interdizione perpetua da qualunque incarico nelle scuole di ogni ordine e grado, nonché da ogni ufficio o servizio in istituzioni o strutture pubbliche o private frequentate abitualmente da minori.
  Per quanto concerne, infine, l'ulteriore profilo attinente alla opportunità di prevedere l'esenzione del pagamento del bollo per le domande del certificato chiesto per motivi di lavoro o di volontariato, si ritiene che tale soluzione potrebbe comportare ingiustificabili disarmonie rispetto al contesto complessivo della materia che regola l'assoggettamento delle certificazioni all'imposta di bollo, senza considerare gli innegabili riflessi negativi per la finanza pubblica.